我国卫生部门在二零零一年就颁布实施了《人类辅助生殖技术管理办法》和《人类精子库管理办法》。两个办法规定，禁止以任何形式买卖精子、卵子和胚胎，严格禁止各种代孕行为。
何谓代孕，那就是通过医疗手段借用其他女性的子宫生育一个孩子，期间是绝对不需要也不允许发生性关系的。
但各国国情不同。
在美国和泰国等国家代孕是合法的。在20世纪70年代的美国，面对巨大的潜在代孕需求，有超过3.5万个婴儿是通过代孕生育的，在美国13个代孕合法州，均有完备的法律保护代孕行为。至今，美国的代孕公司很多都有超过20年的历史。在美国加州等地，代孕业已形成了完整的的产业链，同时在相关法律法规的约束和规范下，客户的各项权益也得到了切实的保护，并有相关的法律条文保护代孕方与求孕方的权利与义务。而其他国家就鲜有独立完善、保护代孕的法律条文。
一，现状和原因
代孕在我国明令是禁止的，但现实普遍存在。可为什么那么代孕的队伍还是在不断的畸形壮大呢？专家表示，我国还没有专门针对代孕方面的法律。法无依据和监管缺位是”催生”非法代孕暗流涌动主因。《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定：医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。而为了避免因这一规定过于空泛而缺乏操作性，《办法》还明确规定了医疗机构违法实施代孕的法律责任，即：由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。国家允许的辅助生育技术只有人工授精和试管婴儿两种。《人类辅助生殖技术管理办法》第三条 人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。而且，代孕行为违反计划生育法，破坏我国的婚姻制度。1、如果代孕者是未婚生育，这本身就违反政策；2、如果是已婚未生育的代孕者，给别人代孕后就不能再为自己生育；3、生育过的已婚妇女代 孕更是违反计划生育法规。该《办法》限定了”医疗机构和医务人员”不得实施代孕技术。那么个人呢？没有相关的法律条文规定”不允许独立社会人进行代孕或求孕”。也就是说，法律没有限制个人成为代孕方或求孕方，同时也不保护双方的权利与义务。据此，代孕行为处在法律规定的边缘，个人实施没有违反法律，却也不受法律保护，因为我国目前根本就没有独立完善、保护代孕的法律条文。个人代孕虽然没有明文禁止规定，但是，从我国《婚姻法》、《人类辅助生殖技术管理办法》以及道德规范来看，是不提倡这种行为出现的。专家指出，目前我们没有这样的一部法律级别比较高的的这样的辅助生殖的这样的一个法律，我们只有一些部门的规章，这个法律上的规范是有限的，让这样一个部门的规章来制约，取缔地下的黑中介，黑代孕，我们约束它的力量是有限的。我们确确实实，需要一部辅助生殖诸方面的法律。但自古以来的商业模式都是：有需求就有供应，有供需就有利益存在，而只要有利益就会有人做。所以国内各地各种代孕机构雨后春笋般的冒出来了，面对市场需求旺盛，利润丰厚，代孕一个有几十万或百万诱惑，代孕事例屡见不鲜，代孕在网上有网站，代理机构，中介结构还出现配套一条龙服务黑诊所等等。
二，恶果严重
而对于目前非法代孕中介泛滥的现实情况，专业人士表示，这社会的负作用不容小觑。一是健康风险，取卵是作为治疗不孕的一个手段，但是如果女性通过一些非法中介介绍，在一些黑诊所进行取卵，取卵本身是一个操作，一个手术，手术就有一定的风险，对卵巢有刺激，因为我们要用针去取，会有一些感染出血这些风险，如果反复的长时间的在一些没有正规治疗下，盲目取卵，对卵巢的功能是会有影响的。二是名分风险，无论对于代孕方，还是求孕方来说，代孕都有很多不可避免的风险生育出来的孩子有两个母亲，一个是遗传学意义上的母亲，一个是孕母。有些母婴传播的疾病，比如艾滋病、肝炎、性病等都可以通过母体传播给胎儿；一千对没有孩子的夫妻，有一千个不孕不育的原因。人体生理结构的复杂，直接决定了孕育生命的奇妙程度。代孕生下的孩子，基因到底是谁的？目前有以下几种：1.精子、卵子来自夫妻双方，只是借用代孕母亲的子宫孕育。2.精子来自丈夫，卵子由第三方捐卵志愿者提供，用试管婴儿的方式，由代孕母亲怀孕生育。3.卵子来自妻子，精子由第三方捐精志愿者提供，用试管婴儿的方式，由代孕母亲怀孕生育。精子、卵子均由第三方志愿者提供，用体外授精的方式（人工授精或者是试管婴儿），由代孕母亲怀孕生育。三是法律上的风险。虽然双方事先都会有协议书，但求孕方和代孕方的行为都是不受相关法律保护的，一旦出现跟协议书有差异的情形，如何处理双方才满意，有时很难达成共识，容易出现非法”人钱交易”的纠纷；在这种行为中，婚姻法规定了生母才是孩子的母亲，一子两母如果不能完全分开的话，万一孕母在怀孕过程中想法有所改变，可能出现生下孩子后不肯交还委托方的情形，引出”争子大战”。
专家认为，必须通过法律手段有力的治理非法代孕问题，因为非法代孕不仅可能会损害当事人的健康和利益，还会造成超生和男女不平衡等社会问题，而且她还有悖伦理。那么生下这个孩子，孩子到底和生母是什么关系，母亲和他身份怎么界定，那么谁是真正的父母，谁是具有法律道德上权利和义务的父母，这也会带来很多伦理甚至和法律问题
三，对策
1，需提高立法层级加大惩处力度。我国卫生部门在2001年就颁布实施了《人类辅助生殖技术管理办法》和《人类精子库管理办法》。两个办法规定，禁止以任何形式买卖精子、卵子和胚胎，严格禁止各种代孕行为。但代孕网站堂而皇之在网上做广告叫卖，却很少有部门去管理。目前卫生部门只能管医生和医疗机构，而对网站和中介需要工商、公安以及工信等部门的合作，形成合力进行治理。这就需要法律来规范医疗部门统管并赋予一定权限，依法取缔非法代孕，加大对代孕等违法违规行为的惩处力度2，医学部门要在一定范围展开宣传声势，普及医疗常识，讲解出卖卵子带来的危害，医学专家告诉记者，取卵前大剂量打促排卵针，取卵过程中的手术，都会对女孩的健康造成潜在威胁。操作不好直接会影响今后的生育，甚至可能造成绝育。
人类繁衍是涉及国力强盛的基础，家庭是社会组成的细胞。为了社会的稳定和人的健康成长，应该对代孕问题进行专项立法加以规范，维护社会和谐发展。（蒙福）
